La criptocomunidad celebró una victoria en la corte el 30 de enero cuando la Comisión de Bolsa y Valores de los Estados Unidos (SEC) admitió en la audiencia de remedios del caso LBRY que las ventas secundarias de su moneda LBC no eran ventas de valores. John Deaton, quien representa a Ripple en la corte en el caso de la SEC en su contra, estaba tan emocionado que creó un video para su canal CryptoLawTV alojado en Twitter esa noche.
Deaton, un amigo de la corte, o amicus curiae, en el caso, relató una conversación que tuvo con el juez ese día. “Mira, no pretendamos. Las ventas en el mercado secundario son un problema”, luego “Le mencioné el artículo de Lewis Cohen”, Deaton recordó.
Deaton se refería al artículo "La modalidad ineluctable de la ley de valores: por qué los criptoactivos fungibles no son valores" de Lewis Cohen, Gregory Strong, Freeman Lewin y Sarah Chen del bufete de abogados DLx, que Cohen cofundó. Deaton había elogiado el documento antes, en noviembre de 2022, cuando se presentó en el caso Ripple, en el que Cohen también es amicus curiae.
Hay un creciente revuelo en torno al periódico. Él Aparecido en el repositorio de preimpresión Social Science Research Network el 13 de diciembre. Cuando Cointelegraph habló con Cohen a mediados de enero, dijo que el documento era el más descargado en la categoría de ley de valores del sitio web, con 353 descargas después de aproximadamente un mes. Ese número se duplicó con creces en las siguientes dos semanas. El documento también ha atraído la atención de los medios principales y legales y los podcasts relacionados con las criptomonedas. Su título inusual es un guiño al de James Joyce. Ulises
El artículo de Cohen analiza de cerca uno de los adagios atemporales de la ley de valores criptográficos: los valores no son naranjas. Esto se refiere a la prueba de Howey, establecida por la Corte Suprema de los Estados Unidos en 1946 para identificar un valor. El artículo hace un examen exhaustivo de la prueba de Howey y propone una alternativa a cómo se aplica actualmente la prueba.
Cuando Howey conoció a Cohen
No todos están a favor de aplicar la prueba de Howey a los criptoactivos, a menudo argumentando que la prueba funciona mejor para procesar casos de fraude que como ayuda para el registro. el mismo cohen de acuerdo con esta posición en un podcast del 3 de febrero. No obstante, los autores del artículo no cuestionan el uso de la prueba de Howey, que surgió de un caso relacionado con los campos de naranjos, en criptoactivos.
Un breve resumen no puede acercarse a capturar la amplitud de los análisis del documento. Los autores analizan la política de la SEC y los casos que involucran criptografía, precedentes relevantes, las Leyes de Bolsa y Valores y la tecnología blockchain en poco más de 100 páginas, además de anexos. Revisaron 266 decisiones federales de apelación y de la Corte Suprema, todos los casos relevantes que pudieron encontrar, para llegar a sus conclusiones. Invitan al público a agregar cualquier otro caso relevante a su lista en LexHub GitHub.
La prueba de Howey consta de cuatro elementos a los que a menudo se hace referencia como puntas. De acuerdo con la prueba, una transacción es un valor si es (1) una inversión de dinero, (2) en una empresa común, (3) con la expectativa de obtener ganancias o (4) que se derive de los esfuerzos de otros. . Se deben cumplir las cuatro condiciones de prueba, y la prueba solo se puede aplicar retrospectivamente.
1/ Desde hace casi tres años, la @DLxLawLLP El equipo ha reflexionado sobre la pregunta más importante en toda la ley de criptografía: ¿Cuándo y cómo se aplican las leyes federales de valores de EE. UU. a los criptoactivos?
- Lewis Cohen (@NYcryptolawyer) 10 de noviembre.
Cohen y sus coautores argumentan, de manera muy básica, que los "criptoactivos fungibles" no cumplen con la definición de un valor, con la rara excepción de aquellos que son valores por diseño. Esta es la idea capturada en el adagio sobre las naranjas.
Los autores del artículo continúan diciendo que una oferta de criptoactivos en el mercado primario puede ser un valor bajo Howey. Sin embargo, señalan: "Hasta la fecha, Telegram, Kik y LBRY son los únicos casos completamente informados y decididos relacionados con las ventas de criptomonedas para recaudar fondos".
Se referían a la demanda de la SEC contra el servicio de mensajería Telegram, alegando que su oferta inicial de monedas de $ 1.7 mil millones era una oferta de valores no registrada, que se decidió a favor de la SEC en 2020. El caso de la SEC contra Kik Interactive también se refería a las ventas de tokens y fue decidido a favor de la SEC en 2020. La SEC también ganó sus valores no registrados caso de venta contra LBRY en 2022.
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La mayor innovación del documento son sus puntos de vista sobre las transacciones con criptoactivos en los mercados secundarios. Los autores argumentan que la prueba de Howey debería aplicarse nuevamente a las ventas de criptoactivos en mercados secundarios, como Coinbase o Uniswap. Los autores escriben:
“Los reguladores de valores en los EE. UU. han intentado abordar los muchos problemas planteados por la llegada de los criptoactivos […] generalmente mediante la aplicación de la prueba de Howey a las transacciones en estos activos. Sin embargo, […] los reguladores han ido más allá de la jurisprudencia actual para sugerir que la mayoría de los criptoactivos fungibles son en sí mismos 'valores', una posición que les otorgaría jurisdicción sobre casi todas las actividades que se realizan con estos activos".
Los autores afirman que los criptoactivos no cumplirán, en su mayor parte, con la definición de Howey en el mercado secundario. La mera propiedad de un activo no crea una "relación legal entre el propietario del token y la entidad que implementó el contrato inteligente creando el token o que recaudó fondos de otras partes mediante la venta de tokens". Por lo tanto, las transacciones secundarias no cumplen con el segundo punto de Howey, que requiere un tercero.
Los autores concluyen, basándose en su estudio exhaustivo de las decisiones relacionadas con Howey:
"No existe una base actual en la ley relacionada con los 'contratos de inversión' para clasificar la mayoría de los criptoactivos fungibles como 'valores' cuando se transfieren en transacciones secundarias porque generalmente no existe una transacción de contrato de inversión".
Que significa todo esto
El efecto del argumento del documento es separar la emisión de un token de una transacción con él en el mercado secundario. El documento dice que la creación de un token puede ser una transacción de valores, pero las operaciones posteriores no serán necesariamente operaciones de valores.
Sean Coughlin, director del bufete de abogados Bressler, Amery & Ross, le dijo a Cointelegraph: "Creo que él [Cohen] se está haciendo cargo del hecho de que las emisiones [de tokens] van a ser reguladas y está tratando de sugerir una forma de tener [un token] comercia de manera no regulada”.
El colega de Coughlin, Christopher Vaughan, tenía reservas de que el documento era en algunos lugares "falso".
Dijo: "Ignora las realidades que todos los que alguna vez han comerciado con criptografía conocen, que es que estos fondos de liquidez y estas transacciones de intercambio descentralizadas no ocurren a menos que el emisor del token las facilite".
No obstante, Vaughan elogió el documento y dijo: "Me encantaría que esto sea el principio y el fin de las criptomonedas".
John Montague, abogado de Montague Law, centrado en activos digitales, le dijo a Cointelegraph que los problemas de custodia podrían complicar el argumento de Cohen, particularmente cómo la autocustodia de los criptoactivos afecta la vertiente de inversión de Howey.
Montague reconoció la alta calidad de la erudición del artículo, llamándolo:
“La pieza de pensamiento más monumental de la industria con respecto a la ley de valores tal vez jamás, […] definitivamente desde la propuesta de puerto seguro de Hester Peirce”.
En su versión final de la propuesta, la comisionada de la SEC, Peirce sugiere los desarrolladores de redes reciben una exención de tres años de las disposiciones de registro de la ley federal de valores para "facilitar la participación y el desarrollo de una red funcional o descentralizada".
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"Algo que me gusta del mundo de las criptomonedas es que es contradictorio", dijo Cohen a Cointelegraph. Dijo que esperaba “elevar el nivel de discusión” con el periódico. No encontró mucha resistencia en las respuestas del público. Sin embargo, ha habido expresiones de cinismo.
“Eres un novelista. Encontraste en crypto un carácter mejor explicado por la ley”, un desarrollador de red comentó en Twitter.
“Las opiniones legales inteligentes rara vez mueven la aguja en las opiniones de la SEC o en los casos de cumplimiento”, un ejecutivo de servicios financieros dijo en Linkedin.
Fuente: https://cointelegraph.com/news/crypto-and-securities-new-interpretation-of-us-howey-test-gaining-ground