Evite el uso de información privilegiada vendiendo acciones con un plan de la Regla 10b5-1

Cuando trabaja en una empresa pública, se enfrenta a un enigma único en la creación de riqueza. Gran parte de su pago es en forma de acciones de la empresa, a menudo adquiridas mediante la concesión de opciones sobre acciones y/o unidades de acciones restringidas (RSU). Planea vender acciones de la empresa para cumplir objetivos financieros, pero no quiere que lo acusen de abuso de información privilegiada. Afortunadamente, la Regla SEC 10b5-1 puede ayudar.

Riesgo de tráfico de información privilegiada

Cuando sabes lo que se denomina información material no pública (MNPI) sobre una empresa, ya sea que sea un ejecutivo, un empleado o una persona ajena, no puede comerciar con los valores de esa empresa hasta que se divulgue el MNPI. MNPI es información confidencial sobre la empresa que hará subir o bajar el precio de las acciones.

Cuando posee MNPI, independientemente de si consideró o no esa información en su decisión de compra o venta, corre el riesgo de ser acusado de de información privilegiada por la Comisión de Bolsa y Valores (SEC) y los fiscales penales. Para hacer las cosas aún más desafiantes, los intervalos en los que los miembros de la empresa no poseen MNPI y pueden vender acciones sin el riesgo de abuso de información privilegiada pueden ser breves e infrecuentes.

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Regla 10b5-1 Al Rescate

Si está en esta posición, ¿cómo puede vender regularmente acciones de la empresa? Puedes usar lo que se llama un Regla 10b5-1 plan comercial. Cuando se crea correctamente, un plan 10b5-1 le brinda una manera de diversificar sus tenencias de acciones, vender acciones para cumplir con los objetivos de su plan financiero y evitar meterse en problemas por uso de información privilegiada.

Alerta: La SEC se está enfocando en los abusos con estos planes y ha nuevas reglas propuestas.

myStockOptions.com realizó recientemente un seminario web sobre los planes 10b5-1 y otras reglas de la SEC. Un panel de tres expertos proporcionó información clave sobre el marco legal de los planes 10b5-1 y el papel que pueden desempeñar en la planificación financiera para los miembros de la empresa.

Conceptos básicos de los planes 10b5-1

Un plan 10b5-1 es un plan de negociación de acciones preestablecido según la Regla 10b5-1 de la SEC que proporciona una defensa afirmativa contra los cargos de tráfico de información privilegiada cuando luego vende o compra acciones mientras conoce a MNPI sobre su empresa. Creado cuando no conoce el MNPI, el plan se configura con anticipación para realizar ventas y/o compras automáticas y periódicas de las acciones de su empresa.

Los planes deben cumplir con los requisitos, ya que la SEC está comenzando a iniciar acciones de ejecución por abusos. Por ejemplo, la SEC recientemente anunció (21 de septiembre de 2022) que había resuelto un procedimiento de ejecución que involucraba un presunto abuso de información privilegiada por parte del director ejecutivo de Cheetah Mobile y su expresidente; este caso y los relacionados Orden de la SEC involucró el mal uso de un plan de la Regla 10b5-1.

La declaración de la SEC cita a Joseph G. Sansone, Jefe de la Unidad de Abuso de Mercado de la División de Cumplimiento de la SEC, quien explica que “si bien el comercio de conformidad con los planes 10b5-1 puede proteger a los empleados de la responsabilidad por uso de información privilegiada en ciertas circunstancias, el plan de estos ejecutivos no cumplió con las leyes de valores porque estaban en posesión de información material no pública cuando la celebraron”.

Los planes comerciales de la Regla 10b5-1 se han vuelto populares desde que se adoptó la Regla 10b5-1 de la SEC en 2000. "Más del 50 % de las empresas Fortune 500 tienen al menos un ejecutivo que usa un plan 10b5-1", observó el panelista del seminario web Mike Andresino, socio de la oficina de Boston del bufete de abogados Arent Fox Schiff, en sus palabras de apertura.

Mike pasó a delinear los parámetros básicos de los planes 10b5-1. “El informante que establece el plan no puede estar en posesión del MNPI cuando se establece el plan”, afirmó. “La persona no puede ejercer ninguna influencia posterior sobre la implementación del plan y debe haber entrado en el plan de buena fe”.

Hay varias formas de establecer un plan 10b5-1, señaló. Con mucho, el más común es el método del contrato. “Usted celebra un contrato vinculante para comprar o vender acciones de la empresa que especifica, o tiene una fórmula para determinar, la cantidad de acciones, el precio de las acciones al que se venderán y el momento. Esa fórmula no tiene que ser precisa. No tienes que especificar precios. Puedes referirte al mercado; puedes referirte a eventos extrínsecos”.

Dos ejemplos:

Enfoque de ventas periódicas: Vender X número de acciones el primer día de cada mes/trimestre, siempre que el precio sea superior a $Y

Enfoque de solo precio: Vender X cantidad de acciones en cualquier momento durante el plan cuando el precio alcance $B; vender un número C adicional de acciones si el precio llega a $D

Importancia de los planes 10b5-1

Los planes comerciales de la Regla 10b5-1 pueden convertirse en herramientas financieras muy importantes para ejecutivos, empleados y directores que conocen a MNPI sobre sus empresas la mayor parte del tiempo. Si bien las empresas tienen ventanas comerciales abiertas regulares cuando se le permite negociar acciones, en medio de periodos de apagón cuando no se le permite operar, esos períodos de ventana pueden no ser útiles para algunos ejecutivos y empleados clave.

“En realidad, para muchos de ellos, pueden tener información privilegiada en cualquier momento, ya sea que la ventana esté abierta o cerrada”, dijo el panelista del seminario web Rich Baker, director ejecutivo de Morgan Stanley Executive Financial Services en Nueva York. Ya sea que el MNPI involucre el lanzamiento de un producto, fusiones y adquisiciones o litigios de la compañía, puede mantener a los ejecutivos en períodos de bloqueo trimestre tras trimestre. “He visto ejecutivos que no pueden vender acciones de la empresa durante dos años”, afirmó Rich.

Idealmente, prosiguió Rich, configura un plan 10b5-1 cuando tiene una ventana comercial abierta y no posee MNPI. “Hay un período de espera, un período de 'enfriamiento', antes de que pueda comenzar a operar”, señaló Rich. “Entonces, el comercio debería estar permitido desde una perspectiva legal bajo el plan de manera continua a partir de entonces”.

Rich explicó que los planes 10b5-1 pueden otorgar otros beneficios más allá de permitir que los miembros corporativos intercambien acciones de la empresa de buena fe y continúen con su planificación financiera. “Los planes 10b5-1 pueden reducir las preocupaciones de los inversores. Permitieron que la empresa facilitara una disposición ordenada de todos sus ejecutivos para que no tuvieran muchos intercambios de preocupación óptica cuando la actividad es alta en la empresa”.

“La diversificación, la venta de acciones largas, es el uso más comúnmente pensado para los planes 10b5-1”, intervino Mike Andresino. “También puede ejercer y vender opciones sobre acciones bajo un plan 10b5-1. En combinación con acciones restringidas y unidades de acciones restringidas, puede usar los planes 10b5-1 para vender acciones para cubrir los impuestos en la adjudicación incluso durante un período de bloqueo”.

Mejores prácticas para planes 10b5-1

Luego, Mike discutió algunas de las mejores prácticas para los planes 10b5-1 que han surgido para ayudar a garantizar que funcionen como una defensa afirmativa contra el uso de información privilegiada. “La letra de la ley no tiene muchos requisitos, pero a lo largo de los años se han desarrollado una serie de prácticas”, observó como preludio a la cobertura de las reglas propuestas por la SEC. Uno es el período de “enfriamiento”. “Las empresas a menudo tienen un período que debe transcurrir entre la adopción del plan y la primera operación que se lleva a cabo bajo el plan. A veces es tan corto como dos semanas. El punto óptimo es generalmente 30, 60 o 90 días”.

Terminar el plan antes de tiempo, señaló Mike, puede hacer mella en cualquier reclamo posterior de que ingresó al plan de buena fe. “Algo que indica a los tribunales y a la SEC que es posible que no haya tenido buena fe es adoptar un plan y luego, cuando parece que puede ser beneficioso mantener las acciones, cancela el plan”. De manera similar, dijo Mike, varios planes que se superponen también pueden generar dudas sobre la buena fe. “Las empresas a menudo imponen restricciones al respecto”.

Reglas propuestas por la SEC

La SEC tiene nuevas reglas propuestas para los planes 10b5-1 para combatir los presuntos abusos, explicó Rich Baker. Estas reglas codificarían muchas de las mejores prácticas que han surgido. Las enmiendas agregan nuevas condiciones a la disponibilidad de la defensa afirmativa a la responsabilidad por abuso de información privilegiada, que incluyen:

1. Período de reflexión de 120 días antes de que cualquier negociación pueda comenzar después de la adopción o modificación del plan
2. Requisito de certificar al adoptar o modificar el plan que no tiene conocimiento de información material no pública sobre la empresa
3. Sin acuerdos comerciales 10b5-1 superpuestos para operaciones de mercado abierto
4. Un límite en los planes de comercio único a uno por período de 12 meses
5. El plan debe celebrarse y operarse de buena fe

Las dos primeras reglas de la SEC se aplicarían solo a los altos funcionarios y directores, aunque una empresa podría decidir, según sus propias reglas, imponerlas a otros ejecutivos y empleados. Las reglas finales de la SEC se esperan para la primavera de 2023.

Planificación financiera con planes 10b5-1

La panelista del seminario web Megan Gorman, fundadora de Gestión financiera de las damas en San Francisco y un Colaborador de Forbes.com, habló sobre el papel que puede desempeñar un acuerdo 10b5-1 en la planificación financiera. Presentó consejos y estudios de casos sobre cómo usa y diseña estos planes de manera efectiva para los clientes.

Al elaborar un plan, explicó, debe responder cuatro preguntas:

1. ¿Qué acciones estás vendiendo?
2. ¿Cuánto dura el plan?
3. ¿Cuál es la frecuencia de las ventas?
4. ¿Cuál es el método de venta?

“Los planes de venta mensuales con límites suelen ser un gran enfoque”, dijo. Señaló que la duración óptima del plan suele ser de 12 meses. “También puede estructurar el plan para cambiar en diferentes puntos para cumplir con los requisitos de flujo de efectivo”.

El uso de lo que ella llama un "diseño de ascensor" permite que se vendan más acciones a medida que aumenta el precio de las acciones de la empresa, como se ilustra en uno de los estudios de caso de su seminario web. Afirmó que también es crucial tener en cuenta la planificación fiscal en su acuerdo 10b5-1, junto con la adquisición futura de acciones restringidas o unidades de acciones restringidas.

La óptica es otra consideración clave, enfatizó Megan, especialmente para los altos ejecutivos que pueden tropezar fácilmente con el centro de atención de los medios. “El hecho de que se le permita hacer un plan 10b5-1 no significa que deba hacerlo”, advirtió. “Incluso las acciones más inocentes pueden parecer nefastas en el exterior”. Una prueba que aplica Megan es un experimento mental: ¿cómo se vería esta operación bursátil si se informara en la portada de El Wall Street Journal?

Busque el consejo de un experto

Comenzar un plan comercial de la Regla 10b5-1 no es una actividad de bricolaje. Necesita asesoramiento legal, financiero y fiscal experto para seguir las normas de la SEC y de su empresa. Desea asegurarse de que está configurando el plan correctamente y que logra lo que desea sin causarle problemas.

Antes de partir, myStockOptions.com tiene secciones de contenido en Regla 10b5-1 planes comerciales y prevención de uso de información privilegiada que pueden ayudarlo a comprender las reglas y los conceptos. Además, el webinar en el que hablaron los expertos antes citados es disponible bajo demanda en el canal de seminarios web myStockOptions.